A 7960/2024 4ο Τμήμα (Τριμελές)
Πρόεδρος : Αναστασία Δασκαγιάννη, Πρόεδρος Πρωτοδικών ΔΔ
Εισηγήτρια: Βικτωρία Καλογεράτου, Πάρεδρος ΔΔ
e- ΕΦΚΑ – χορήγηση σύνταξης βάσει της Φ.80000/οικ.9187/183/14.2.2018 απόφασης του Υφυπουργού Εργασίας, Κοινωνικής Ασφάλισης και Κοινωνικής Αλληλεγγύης, η οποία δεν έχει δημοσιευθεί στην Εφημερίδα της Κυβερνήσεως – ανυπόστατη κανονιστική εγκύκλιος (ακολουθεί η απόφαση κατόπιν ανωνυμοποίησης)
ΤΟ
ΔΙΟΙΚΗΤΙΚΟ ΠΡΩΤΟΔΙΚΕΙΟ ΑΘΗΝΑΣ
ΤΜΗΜΑ 4ο ΤΡΙΜΕΛΕΣ
Σ υ ν ε δ ρ ί α σ ε δημόσια στο ακροατήριό του στις 2 Νοεμβρίου 2023 με δικαστές τις: Αναστασία Δασκαγιάννη, Πρόεδρο Πρωτοδικών Δ.Δ., Παναγιώτα Σαρδέλη, Πρωτοδίκη Δ.Δ και Βικτώρια Καλογεράτου, Πάρεδρο Δ.Δ.(εισηγήτρια), και γραμματέα την Αναστασία Μάρη, δικαστική υπάλληλο,
γ ι α να δικάσει την προσφυγή με ημερομηνία κατάθεσης ……,
τ ο υ ………………… του ……………. κατοίκου ……………., ο οποίος παραστάθηκε με δήλωση, κατ’ άρθρο 133 παρ. 2 Κ.Δ.Δ., της πληρεξουσίας δικηγόρου του ………………
κ α τ ά του νομικού προσώπου δημοσίου δικαίου (ν.π.δ.δ.) με την επωνυμία «Ηλεκτρονικός Εθνικός Φορέας Κοινωνικής Ασφάλισης» (e – Ε.Φ.Κ.Α.), που εδρεύει στην Αθήνα, όπως εκπροσωπείται από τον Διοικητή του, και παραστάθηκε δια του πληρεξουσίου δικηγόρου του …………
Κατά τη συζήτηση, ο διάδικος που παραστάθηκε στο ακροατήριο, ανέπτυξε τους ισχυρισμούς του και ζήτησε όσα αναφέρονται στα πρακτικά.
Μετά τη συνεδρίαση το Δικαστήριο συνήλθε σε διάσκεψη.
Αφού μελέτησε τα σχετικά έγγραφα
Σκέφθηκε κατά το Νόμο
- Επειδή, με την υπό κρίση προσφυγή, για την άσκηση της οποίας καταβλήθηκε το νόμιμο παράβολο (βλ. το με κωδικό πληρωμής …………………………… e-παράβολο της Γενικής Γραμματείας Πληροφοριακών Συστημάτων, σε συνδυασμό με το οικείο αποδεικτικό καταβολής της Τράπεζας Πειραιώς), ο προσφεύγων ζητά την ακύρωση α) της …………………….. απόφασης του Διευθυντή της Περιφερειακής Διεύθυνσης Σύνταξης – Ασφάλισης Μηχανικών/ Εργοληπτών Δημοσίων Έργων του e – ΕΦΚΑ περί απονομής σύνταξης λόγω γήρατος, με την οποία του απονεμήθηκε σύνταξη γήρατος, κατά τις διατάξεις του ν. 4387/2016, χαμηλότερου ποσού σε σχέση με εκείνο που έπρεπε να του χορηγηθεί, σύμφωνα με τους ισχυρισμούς του, συνυπολογιζόμενου το ποσού που θα ελάμβανε ως σύνταξη γήρατος εκ της ειδικής προσαύξησης του άρθρου 2 του ν. 3518/2006 και β) της τεκμαιρόμενης σιωπηρής απόρριψης, μετά από την άπρακτη πάροδο τριμήνου, από τα όργανα του καθ’ ου (Διοικούσα Επιτροπή Μηχανικών Εργοληπτών Δημοσίων Έργων), της από …………….. ένστασης του προσφεύγοντος κατά της ανωτέρω απόφασης συνταξιοδότησης.
- Επειδή,η υπό κρίση προσφυγή απαραδέκτως στρέφεται κατά της ………………. απόφασης του Διευθυντή της Περιφερειακής Διεύθυνσης Σύνταξης – Ασφάλισης Μηχανικών/ Εργοληπτών Δημοσίων Έργων του καθ’ ού, η οποία, κατόπιν άσκησης ένστασης κατ’ αυτής, απώλεσε τον εκτελεστό της χαρακτήρα, ενσωματωθείσα στην ως άνω υπό στοιχεία β΄, μόνη εκτελεστή και παραδεκτώς προσβαλλόμενη πράξη. Κατά τα λοιπά, η κρινόμενη προσφυγή έχει ασκηθεί εν γένει παραδεκτώς και πρέπει να εξετασθεί, περαιτέρω, κατ’ ουσίαν.
- Επειδή, με το άρθρο 33 του ν. 915/1979 «Περί τροποποιήσεως και συμπληρώσεως της “περί Ταμείου Συντάξεων Μηχανικών και Εργοληπτών Δημοσίων Έργων νομοθεσίας”» (Α΄ 103) συστήθηκε Ειδικός Λογαριασμός Προσθέτων Παροχών (ΕΛΠΠ) με σκοπό την παροχή πρόσθετης σύνταξης και εφάπαξ βοηθήματος στους ασφαλισμένους του ΤΣΜΕΔΕ.. Κατά τα οριζόμενα στο άρθρο αυτό «1. Συνιστάται παρά τω Ταμείω Ειδικός Λογαριασμός Προσθέτων Παροχών, έχων ιδίαν οικονομικήν και λογιστικήναυτοτέλειαν. 2. Σκοπός του ως άνω συνιστωμένου Ειδικού Λογαριασμού είναι η παροχή: α. Προσθέτου συντάξεως εις τους λόγω γήρατος ή αναπηρίας συνταξιοδοτουμένους ή, εν περιπτώσει θανάτου εν ενεργεία ησφαλισμένου ή συνταξιούχου, εις τα μέλη της οικογενείας αυτού … β. Εφ’ άπαξ βοηθήματος …. 3α. [όπως αντικαταστάθηκε με το άρθρο 9 του ν. 1211/1981, Α΄ 278] Εις τον κατά το παρόν άρθρονΕιδικόνΛογαριασμόν υπάγονται υποχρεωτικώς πάντες οι ησφαλισμένοι του Τ.Σ.Μ.Ε.Δ.Ε. οι μη υπαγόμενοι εις έτερον φορέα κυρίας ασφαλίσεως δια συνταξιοδότησιν, ή μη δικαιούμενοι συντάξεως εκ του Δημοσίου. …». Στο άρθρο 34 του ίδιου νόμου ορίστηκε ότι «1. Πόροι του κατά το προηγούμενον άρθρον συνιστωμένου Ειδικού Λογαριασμού Προσθέτων Παροχών, είναι: α. Μηνιαία εισφορά των υπαγομένων εις την ασφάλισιναυτού, υπολογιζομένη εις ποσοστόν επί του εκάστοτε βασικού μισθού δημοσίου πολιτικού υπαλλήλου επί βαθμώ 2ω, και οριζομένη δια μεν τους ελευθέρως ασκούντας το επάγγελμα εις τρία επί τοις εκατόν (3%), δια δε τους εμμίσθους εις εν επί τοις εκατόν (1%). … β. Ποσοστόνπεντήκοντα επί τοις εκατο (50%) των κατα τα εδάφια ε, ιγκαίιη της παραγράφου 1 του άρθρου 7 του Α.Ν. 2326/1940 εσόδων του Ταμείου. γ. Εργοδοτική εισφορά …». Εξάλλου, με τον ν. 3518/2006 «Αναδιάρθρωση των κλάδων του Ταμείου Συντάξεων Μηχανικών και Εργοληπτών Δημοσίων Έργων (Τ.Σ.Μ.Ε.Δ.Ε.) και ρύθμιση άλλων θεμάτων αρμοδιότητας του Υπουργείου Απασχόλησης και Κοινωνικής Προστασίας» (Α΄ 272, διορθ. σφαλμ. Α΄ 2/2.1.2007) αναδιαρθρώθηκαν οι τότε υφιστάμενοι κλάδοι του ΤΣΜΕΔΕ και καταργήθηκε ο ΕΛΠΠ, η δε πρόσθετη σύνταξη του Λογαριασμού αυτού αντικαταστάθηκε από την Ειδική Προσαύξηση που βάρυνε τον κλάδο κύριας σύνταξης του ΤΣΜΕΔΕ, ενώ η καταβολή των εφάπαξ παροχών του καταργηθέντος ΕΛΠΠ βάρυνε τον συσταθέντα νέο κλάδο εφάπαξ παροχών του ΤΣΜΕΔΕ. Ειδικότερα, στον ως άνω νόμο ορίστηκε, στο άρθρο 1, ότι «Στο Ταμείο Συντάξεων Μηχανικών και Εργοληπτών Δημοσίων Έργων (Τ.Σ.Μ.Ε.Δ.Ε.), που διέπεται από τις διατάξεις του α.ν. 2326/1940 “περί Τ.Σ.Μ.Ε.Δ.Ε.” (ΦΕΚ 145 Α΄) και του ν. 915/1979 “Περί τροποποιήσεως και συμπληρώσεως της περί Τ.Σ.Μ.Ε.Δ.Ε. νομοθεσίας” (ΦΕΚ 103 Α΄), όπως ισχύουν, λειτουργούν από την πρώτη του επόμενου της δημοσίευσης του παρόντος μήνα οι κάτωθι κλάδοι που αναδιαρθρώνονται ως εξής: α) κλάδος κύριας σύνταξης β) κλάδος επικουρικής ασφάλισης γ) κλάδος υγείας τεχνικών (Κ.Υ.Τ.) δ) κλάδος εφάπαξ παροχών και ε) κλάδος ειδικών παροχών. 2. …», στο άρθρο 2 ότι «Ο Ειδικός Λογαριασμός Προσθέτων Παροχών (Ε.Λ.Π.Π.) που συστήθηκε με το άρθρο 33 του ν. 915/1979 καταργείται από την πρώτη του επόμενου της δημοσίευσης του παρόντος μήνα. Η πρόσθετη σύνταξη του Λογαριασμού αντικαθίσταται από την Ειδική Προσαύξηση, βαρύνει τον κλάδο κύριας σύνταξης Τ.Σ.Μ.Ε.Δ.Ε. και καταβάλλεται από αυτόν, σύμφωνα με όσα ορίζονται στα επόμενα άρθρα. Η καταβολή των παροχών εφάπαξ του καταργούμενου κλάδου βαρύνει το συνιστώμενο Κλάδο Εφάπαξ Παροχών, σύμφωνα με όσα ορίζονται στα επόμενα άρθρα. Το αποθεματικό του Ε.Λ.Π.Π. μεταφέρεται και επιμερίζεται στον ισχύοντα κλάδο κύριας σύνταξης Τ.Σ.Μ.Ε.Δ.Ε. και στους Κλάδους Επικουρικής Ασφάλισης και Εφάπαξ Παροχών, που συνιστώνται με το νόμο αυτόν. Με απόφαση του Υπουργού Απασχόλησης και Κοινωνικής Προστασίας, που εκδίδεται ύστερα από γνώμη του Διοικητικού Συμβουλίου του Τ.Σ.Μ.Ε.Δ.Ε. και αναλογιστική μελέτη, καθορίζεται το ποσοστό επιμερισμού του μεταφερόμενου αποθεματικού του προηγούμενου εδαφίου Με την ίδια διαδικασία επιμερίζονται οι οφειλόμενες εισφορές προς τον Ε.Λ.Π.Π. και εισπράττονται σύμφωνα με τις κείμενες διατάξεις του Ταμείου», στο άρθρο 3 ότι «Στην Ειδική Προσαύξηση υπάγονται: 1. Υποχρεωτικά τα κάτωθι πρόσωπα: α) Οι μέχρι 31.12.1992 ασφαλισμένοι του Τ.Σ.Μ.Ε.Δ.Ε.. β) …», στο άρθρο 4 ότι «Πόροι του Κλάδου κύριας σύνταξης είναι: 1. Οι εισφορές του κλάδου κύριας σύνταξης, οι οποίες ορίζονται ως εξής: α) Ασφαλισμένοι μέχρι 31.12.1992: αα. Το ποσοστό μηνιαίας εισφοράς των ελευθέρων επαγγελματιών ορίζεται σε ποσοστό 20% επί του ποσού της πρώτης ασφαλιστικής κατηγορίας, κατά τις διατάξεις του ν. 2084/1992 (ΦΕΚ 165 Α΄) και του π.δ. 124/1993 (ΦΕΚ 54 Α), όπως κάθε φορά διαμορφώνεται. ββ. Το συνολικό ποσοστό εισφοράς των μισθωτών ορίζεται σε ποσοστό 20% επί των κατά μήνα καταβαλλόμενων αποδοχών, που δεν μπορεί να υπερβαίνουν το τριπλάσιο του ποσού της πρώτης ασφαλιστικής κατηγορίας κατά τις διατάξεις του ν. 2084/1992 και του π.δ. 124/1993, όπως κάθε φορά διαμορφώνεται και κατανέμεται κατά 6,67% σε βάρος των ασφαλισμένων και κατά 13,33% σε βάρος των εργοδοτών. Στις περιπτώσεις που διάταξη νόμου αποκλείει την καταβολή εργοδοτικής εισφοράς, οι μισθωτοί ασφαλισμένοι του Ταμείου καταβάλλουν το ποσό της μηνιαίας εισφοράς, όπως αυτό ορίζεται για τους ελεύθερους επαγγελματίες. β) Ασφαλισμένοι από 1.1.1993: … 2. Οι εισφορές της Ειδικής Προσαύξησης, οι οποίες ορίζονται ως εξής: Για τους ασφαλισμένους μέχρι 31.12.1992 και από 1.1.1993 και εφεξής το ποσοστό εισφοράς των ελευθέρων επαγγελματιών και των μισθωτών καθορίζεται για μία πενταετία, από την πρώτη του επόμενου της δημοσίευσης του παρόντος μήνα στο 12% του ποσού της πρώτης ασφαλιστικής κατηγορίας του ν. 2084/1992 και του π.δ. 124/1993, όπως κάθε φορά διαμορφώνεται. Μετά τη λήξη της πενταετίας, με απόφαση του Υπουργού Απασχόλησης και Κοινωνικής Προστασίας, μετά από αναλογιστική μελέτη αναπροσαρμόζεται το πιο πάνω ποσοστό σταδιακά έως 20%. … 3. Το μεταφερόμενο αποθεματικό του Ε.Λ.Π.Π. … 4. Το σύνολο των μέχρι τη δημοσίευση του παρόντος λοιπών προβλεπόμενων πόρων του κλάδου κύριας σύνταξης Τ.Σ.Μ.Ε.Δ.Ε. και του Ειδικού Λογαριασμού Πρόσθετων Παροχών (Ε.Λ.Π.Π.), εκτός του εδαφίου γ΄ της παραγράφου 1 του άρθρου 34 του ν. 915/1979» και στο άρθρο 21 ότι «Οι πόροι του Κλάδου [Εφάπαξ Παροχών] είναι: 1. … 2. Το μεταφερόμενο από τον Ε.Λ.Π.Π. αποθεματικό, σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 2 του παρόντος νόμου. …».
- Επειδή, ακολούθως, στο πλαίσιο της μεταρρύθμισης του κοινωνικοασφαλιστικού συστήματος που επήλθε με τον ν. 3655/2008 «Διοικητική και οργανωτική μεταρρύθμιση του Συστήματος Κοινωνικής Ασφάλισης και λοιπές ασφαλιστικές διατάξεις» (Α΄ 58/3.4.2008), το ΤΣΜΕΔΕ εντάχθηκε από 1.10.2008 στο Ενιαίο Ταμείο Ανεξάρτητα Απασχολουμένων (ΕΤΑΑ), καθολικό διάδοχο αυτού, συγκεκριμένα δε ο Κλάδος Κύριας Σύνταξης του ΤΣΜΕΔΕ εντάχθηκε στον κλάδο κύριας ασφάλισης του Ε.Τ.Α.Α. ως Τομέας Σύνταξης Μηχανικών και Εργοληπτών Δημοσίων Έργων.. Ειδικότερα, στο άρθρο 25 του ν. 3655/2008 ορίζεται ότι «1. Συνιστάται νομικό πρόσωπο δημοσίου δικαίου (Ν.Π.Δ.Δ.), με την επωνυμία Ενιαίο Ταμείο Ανεξάρτητα Απασχολούμενων (ΕΤΑΑ), αποκαλούμενο στις επόμενες διατάξεις “Ενιαίο Ταμείο” … 2. Το Ενιαίο Ταμείο συγκροτούν τέσσερις (4) κλάδοι: α) κλάδος κύριας ασφάλισης, β) κλάδος επικουρικής ασφάλισης, γ) κλάδος πρόνοιας και δ) κλάδος υγείας. 3. Σε κάθε κλάδο του Ενιαίου Ταμείου εντάσσονται, από την έναρξη λειτουργίας του, τα παρακάτω Ταμεία και κλάδοι, ως Τομείς με πλήρη λογιστική και οικονομική αυτοτέλεια έκαστος. Ειδικότερα: Α) Στον κλάδο κύριας ασφάλισης εντάσσονται: α) ο κλάδος κύριας σύνταξης του Ταμείου Συντάξεων Μηχανικών και Εργοληπτών Δημοσίων Έργων (ΤΣΜΕΔΕ), ως Τομέας Σύνταξης Μηχανικών και Εργοληπτών Δημοσίων Έργων (ΤΣΜΕΔΕ) … 4. Οι ανωτέρω Τομείς του Ενιαίου Ταμείου διέπονται από τις οικείες καταστατικές διατάξεις των αντίστοιχων εντασσόμενων Ταμείων και κλάδων, οι οποίες καθίστανται εφεξής καταστατικές διατάξεις των Τομέων αυτών, καθώς και τις διατάξεις της γενικότερης νομοθεσίας, όπως αυτές εκάστοτε ισχύουν. …», στο άρθρο 27 ότι «1. Πόροι του Ενιαίου Ταμείου είναι οι προβλεπόμενες ασφαλιστικές εισφορές ασφαλισμένου – εργοδότη, η συνεισφορά του κράτους και τα έσοδα από κοινωνικούς πόρους υπέρ των αντίστοιχων Ταμείων και κλάδων, που εντάσσονται ως αυτοτελείς Τομείς, οι πρόσοδοι περιουσίας, η απόδοση των κεφαλαίων και αποθεματικών αυτών, καθώς και κάθε άλλο έσοδο που προβλέπεται από τη νομοθεσία τους ή άλλες γενικές διατάξεις νόμων. 2. Όλοι οι ανωτέρω πόροι, το σύνολο του ενεργητικού και παθητικού των εντασσόμενων Ταμείων και κλάδων, καθώς και η κινητή και ακίνητη περιουσία τους, περιέρχονται από την ημερομηνία έναρξης λειτουργίας του Ενιαίου Ταμείου στους αντίστοιχους αυτοτελείς Τομείς, ως καθολικούς διαδόχους των εντασσόμενων Ταμείων και κλάδων …» και στο άρθρο 38 παρ. 1 ότι «Το Ενιαίο Ταμείο διαμέσου των Τομέων του, αποτελεί καθολικό διάδοχο των εντασσόμενων Ταμείων και Κλάδων και υπεισέρχεται στα δικαιώματα και υποχρεώσεις αυτών». Εξάλλου, με την παράγραφο 14 του άρθρου 44 του ν. 3986/2011 (Α΄ 152) θεσπίσθηκε για τους μέχρι 31.12.1992 ασφαλισμένους του ΕΤΑΑ που ασφαλίζονται ως ελεύθεροι επαγγελματίες, η καταβολή πρόσθετης μηνιαίας εισφοράς για τους κλάδους κύριας ασφάλισης, επικουρικής ασφάλισης, πρόνοιας και ασθένειας του ΕΤΑΑ, καθώς και η καταβολή πρόσθετης εισφοράς για την Ειδική Προσαύξηση του ΤΣΜΕΔΕ. Περαιτέρω, ενώ μέχρι την έκδοση του ν. 3986/2011 οι από 1.1.1993 ασφαλισμένοι του ΕΤΑΑ κατατάσσονταν υποχρεωτικά στην 1η ασφαλιστική κατηγορία, χωρίς όμως να προβλέπεται υποχρεωτική μετάταξή τους σε ανώτερη ασφαλιστική κατηγορία μετά την πάροδο ορισμένου χρόνου, με την παράγραφο 15 του άρθρου 44 του νόμου αυτού προβλέφθηκε ότι οι από 1.1.1993 ασφαλισμένοι του ΕΤΑΑ που ασφαλίζονται ως ελεύθεροι επαγγελματίες, κατά την πρώτη υπαγωγή τους στο ΕΤΑΑ κατατάσσονται στην 1η ασφαλιστική κατηγορία και μετατάσσονται στις επόμενες κατηγορίες ανά τριετία. Στην δε παράγραφο 16 του άρθρου 44 του ν. 3986/2011 ορίστηκε ότι «Με απόφαση του Υπουργού Εργασίας και Κοινωνικής Ασφάλισης, μετά γνώμη του Διοικητικού Συμβουλίου και γνώμη του Σ.Κ.Α., ρυθμίζεται κάθε αναγκαία ρύθμιση για την υλοποίηση των παραγράφων 14 και 15», ενώ με την παράγραφο 17 του ίδιου άρθρου ως ημερομηνία έναρξης εφαρμογής των ρυθμίσεων των παραγράφων 14 και 15 ορίστηκε αρχικά η 1.1.2012, ενώ κατόπιν τροποποίησης της διάταξης αυτής με την παρ. 5β του άρθρου 20 του ν. 4019/2011 (Α΄ 216), ως ημερομηνία έναρξης εφαρμογής των παραγράφων 14 και 15 ορίστηκε η 1.7.2011.
- Επειδή, σε συνέχεια των δεσμεύσεων τις οποίες ανέλαβε η Ελληνική Δημοκρατία με τους νόμους 4334/2015 [«Επείγουσες ρυθμίσεις για τη διαπραγμάτευση και σύναψη συμφωνίας με τον Ευρωπαϊκό Μηχανισμό Στήριξης (Ε.Μ.Σ.)» (Α΄ 80)] και 4336/2015 [«Συνταξιοδοτικές διατάξεις – Κύρωση του Σχεδίου Σύμβασης Οικονομικής Ενίσχυσης από τον Ευρωπαϊκό Μηχανισμό Σταθερότητας και ρυθμίσεις για την υλοποίηση της Συμφωνίας Χρηματοδότησης» (Α΄ 94)], στο πλαίσιο της συμφωνίας με τον Ευρωπαϊκό Μηχανισμό Σταθερότητας, για την διασφάλιση της μακροπρόθεσμης βιωσιμότητας του συνταξιοδοτικού συστήματος, θεσπίστηκε ο ν. 4387/2016 «Ενιαίο Σύστημα Κοινωνικής Ασφάλειας – Μεταρρύθμιση ασφαλιστικού-συνταξιοδοτικού συστήματος – Ρυθμίσεις φορολογίας εισοδήματος και τυχερών παιγνίων και άλλες διατάξεις» (Α΄ 85), ο οποίος άρχισε να ισχύει, κατά το άρθρο 122 αυτού, από τη δημοσίευσή του στην Εφημερίδα της Κυβερνήσεως (12.5.2016) και με το σύστημα ρυθμίσεων του οποίου επιχειρήθηκε μείζων μεταρρύθμιση του συστήματος κοινωνικής ασφάλισης. Η μεταρρύθμιση συνίσταται στη λήψη μέτρων για τη διασφάλιση της βιωσιμότητας του ασφαλιστικού συστήματος, σύμφωνα με την επιταγή του άρθρου 22 παρ. 5 του Συντάγματος. Στο πλαίσιο του νέου αυτού ασφαλιστικού συστήματος, ιδρύθηκε ενιαίος φορέας απονομής των κύριων συντάξεων, ο Ενιαίος Φορέας Κοινωνικής Ασφάλισης (Ε.Φ.Κ.Α.) (άρθρο 51), στον οποίο από 1.1.2017 (ημερομηνία έναρξης της λειτουργίας του) εντάχθηκαν αυτοδικαίως όλοι οι υφιστάμενοι φορείς κύριας κοινωνικής ασφάλισης (άρθρο 53), μεταξύ των οποίων ο Τομέας Σύνταξης Μηχανικών και Εργοληπτών Δημοσίων Έργων και η βαρύνουσα αυτόν Ειδική Προσαύξηση του Κλάδου Κύριας Ασφάλισης του ΕΤΑΑ (παρ. 1 περ. Γ΄ υποπερ. α΄ στοιχ. αα΄ του άρθρου 53), και θεσπίσθηκαν ενιαίοι κανόνες για τον υπολογισμό των συνταξιοδοτικών αυτών παροχών (κύριων συντάξεων). Εξάλλου, με το άρθρο 51Α παρ. 1 του ν. 4387/2016, όπως το άρθρο αυτό προστέθηκε με το άρθρο 1 του ν. 4670/2020 (Α΄ 43), ο Ε.Φ.Κ.Α. μετονομάστηκε από 1.3.2020 σε “Ηλεκτρονικό Εθνικό Φορέα Κοινωνικής Ασφάλισης”, αποκαλούμενος στο εξής “e-Ε.Φ.Κ.Α.”. Περαιτέρω, με τον ν. 4387/2016 μεταβλήθηκε εκ βάθρων το σύστημα υπολογισμού των συντάξεων των ασφαλισμένων στον δημόσιο και τον ιδιωτικό τομέα, μισθωτών και αυτοαπασχολούμενων, περιλαμβανομένων και όσων ελάμβαναν ήδη σύνταξη πριν από την έναρξη ισχύος του ως άνω νόμου (παλαιών συνταξιούχων). Σύμφωνα με το νέο σύστημα, η ασφαλιστική παροχή (κύρια σύνταξη) για όλους τους ασφαλισμένους του νέου φορέα, μισθωτούς και μη, προκύπτει από το άθροισμα εθνικής και ανταποδοτικής σύνταξης, η πρώτη των οποίων χρηματοδοτείται από τον κρατικό προϋπολογισμό και η δεύτερη, κατ’ αρχήν, από τις ασφαλιστικές εισφορές (άρθρο 2, όπως το άρθρο αυτό αντικαταστάθηκε με το άρθρο 22 του ν. 4670/2020). Στο πλαίσιο δε εφαρμογής των ενιαίων κανόνων του νέου συστήματος ορίστηκε ότι οι ήδη καταβαλλόμενες συντάξεις κατά την έναρξη ισχύος του νόμου επανυπολογίζονται και διαμορφώνονται και αυτές, όπως και οι μελλοντικές, ως άθροισμα εθνικής και ανταποδοτικής σύνταξης. Περαιτέρω, με την παράγραφο 4 του άρθρου 94 του ν. 4387/2016, καταργήθηκε αναδρομικώς, από 1.1.2016, η Ειδική Προσαύξηση του Τομέα Σύνταξης Μηχανικών και Εργοληπτών Δημοσίων Έργων. Κατά τα οριζόμενα στην παράγραφο αυτή, ως ίσχυε αρχικώς, «Η Ειδική Προσαύξηση του Τομέα Σύνταξης Μηχανικών και Εργοληπτών Δημοσίων Έργων (ΤΣΜΕΔΕ) που προβλέφθηκε με το άρθρο 2 του Ν. 3518/2006, καταργείται από 1.1.2016. Ο χρόνος ασφάλισης που έχει πραγματοποιηθεί στον καταργηθέντα Ειδικό Λογαριασμό Προσθέτων Παροχών (ΕΛΠΠ) θεωρείται ως προς τις έννομες συνέπειες ως χρόνος που έχει διανυθεί στην ασφάλιση της Ειδικής Προσαύξησης. Οι ασφαλισμένοι, οι οποίοι έως την έναρξη ισχύος του παρόντος νόμου υπάγονταν στην ασφάλιση του ΤΣΜΕΔΕ και κατέβαλλαν εισφορές υπέρ της Ειδικής Προσαύξησης, αποκτούν δικαίωμα προσαύξησης της σύνταξής τους, το ύψος της οποίας θα προσδιοριστεί με απόφαση του Υπουργού Εργασίας, Κοινωνικής Ασφάλισης και Κοινωνικής Αλληλεγγύης, ύστερα από εισήγηση της Εθνικής Αναλογιστικής Αρχής, βάσει σχετικής οικονομικής αναλογιστικής μελέτης, για τα έτη ασφάλισης που έχουν πραγματοποιηθεί στην Ειδική Προσαύξηση από 1.1.2007 και μετά ή για χρόνο ασφάλισης που έχει μεταφερθεί σε αυτήν από τον καταργηθέντα Ειδικό Λογαριασμό Προσθέτων Παροχών (ΕΛΠΠ). Στη μελέτη για τον προσδιορισμό του ποσοστού προσαύξησης λαμβάνονται υπόψη το ύψος των εισφορών υπέρ της Ειδικής Προσαύξησης, ο αντίστοιχος χρόνος καταβολής τους, καθώς και τα έτη καταβολής της παροχής λόγω Ειδικής Προσαύξησης» Σύμφωνα δε με την παρ. 6 του ίδιου άρθρου «Κάθε διάταξη που ρυθμίζει διαφορετικά τα θέματα του άρθρου αυτού καταργείται». Τα εδάφια γ΄ και δ΄ της ως άνω παρ. 4 του άρθρου 94 αντικαταστάθηκαν με το άρθρο 234 παρ. 10 του ν. 4389/2019 (Α΄ 94/27.5.2016) ως εξής: «Για τους ασφαλισμένους, οι οποίοι έως την έναρξη ισχύος του παρόντος νόμου υπάγονταν στην ασφάλιση του ΤΣΜΕΔΕ και κατέβαλλαν εισφορές υπέρ της Ειδικής Προσαύξησης, η επιπλέον παροχή θα υπολογίζεται, για κάθε έτος καταβολής επιπλέον εισφοράς, με ετήσιο συντελεστή αναπλήρωσης 0,075% για κάθε ποσοστιαία μονάδα (1%) επιπλέον εισφοράς. Ο συντάξιμος μισθός σε αυτήν την περίπτωση θα προκύπτει λαμβάνοντας υπόψη τη βάση υπολογισμού της επιπλέον εισφοράς. Οι διατάξεις των άρθρων 8, 14, 28 και 33 εφαρμόζονται αναλόγως». Συναφώς, στην Φ.80000/οικ.9187/183/ 14.2.2018 απόφαση του Υφυπουργού Εργασίας, Κοινωνικής Ασφάλισης και Κοινωνικής Αλληλεγγύης με θέμα «Υπολογισμός Ειδικής Προσαύξησης του πρώην ΕΤΑΑ – ΤΣΜΕΔΕ», απευθυνόμενο στη Γενική Διεύθυνση Απονομής Συντάξεων και την Περιφερειακή Διεύθυνση Συντάξεων και Ασφάλισης του Τομέα Μηχανικών και Εργοληπτών Δημοσιών Έργων του ΕΦΚΑ, αναφέρονται τα εξής: «Από τις διατάξεις του άρθρου 94 παρ. 4 του ν. 4387/2016 (ΦΕΚ Α ́ 85/12-5-2016), όπως αυτές τροποποιήθηκαν με το άρθρο 234 παρ. 10 του ν.4389/2016 (ΦΕΚ Α΄ 94/27-5-2016), καθορίζεται ο τρόπος υπολογισμού της Ειδικής Προσαύξησης για τους ασφαλισμένους του πρώην ΕΤΑΑ – ΤΣΜΕΔΕ που πρόκειται να συνταξιοδοτηθούν βάσει των ρυθμίσεων του ν. 4387/2016. Ειδικότερα, προβλέπεται ότι για τους ασφαλισμένους του πρώην ΕΤΑΑ – ΤΣΜΕΔΕ, οι οποίοι έως την έναρξη ισχύος του ν. 4387/2016 υπάγονταν στην ασφάλιση του πρώην ΕΤΑΑ – ΤΣΜΕΔΕ, και κατέβαλαν ασφαλιστικές εισφορές υπέρ της Ειδικής Προσαύξησης, η επιπλέον παροχή που δικαιούνται θα υπολογίζεται για κάθε έτος καταβολής επιπλέον εισφοράς με ετήσιο συντελεστή αναπλήρωσης 0,075% για κάθε ποσοστιαία μονάδα (1%) επιπλέον εισφοράς. Ο συντάξιμος μισθός σε αυτή την περίπτωση προκύπτει λαμβάνοντας υπόψη της βάση υπολογισμού της ανταποδοτικής σύνταξης. Α. Υπαγόμενα στην κοινοποιούμενη ρύθμιση πρόσωπα. Ο νέος τρόπος υπολογισμού της παροχής για το χρόνο ασφάλισης στην Ειδική Προσαύξηση μέχρι 31/12/2015 αφορά ασφαλισμένους του πρώην ΕΤΑΑ – ΤΣΜΕΔΕ για τους οποίους η κύρια σύνταξη πρόκειται να υπολογιστεί με βάση το νέο καθεστώς υπολογισμού που προβλέπεται από το ν. 4387/2016 (εθνική και ανταποδοτική σύνταξη) … Β. Υπολογισμός συντάξιμου μισθού. Ο συντάξιμος μισθός για τον υπολογισμό της παροχής προκύπτει λαμβάνοντας υπόψη τη βάση υπολογισμού της ανταποδοτικής σύνταξης, εφαρμοζομένων αναλόγως των ρυθμίσεων του άρθρου 28 του ν. 4387/2016, όπως ισχύει. Γ. Υπολογισμός συντελεστή αναπλήρωσης. Όπως προαναφέρθηκε, η επιπλέον παροχή που δικαιούνται οι ασφαλισμένοι της Ειδικής Προσαύξησης υπολογίζεται για κάθε έτος καταβολής επιπλέον εισφοράς με ετήσιο συντελεστή αναπλήρωσης 0,075% για κάθε ποσοστιαία μονάδα (1%) επιπλέον εισφοράς. Για τον καθορισμό των επιπλέον μονάδων ασφαλιστικής εισφοράς που έχουν καταβληθεί λαμβάνεται υπόψη το ύψος του ασφαλίστρου της Ειδικής Προσαύξησης όπως αυτό προβλέπεται από 1/1/2007, ημερομηνία έναρξης λειτουργίας της Ειδικής Προσαύξησης, βάσει του άρθρου 4 παρ. 2 του ν. 3518/2006. Συνεπώς, για το σύνολο του χρόνου ασφάλισης στην Ειδική Προσαύξηση, πριν και μετά την 1/1/2007, θεωρείται ότι οι ασφαλισμένοι έχουν καταβάλει 12 επιπλέον μονάδες ασφαλιστικής εισφοράς. Στις περιπτώσεις όμως που για εμμίσθους ασφαλισμένους, για χρόνο ασφάλισης πριν την 1/1/2007, προβλέπεται υψηλότερο ασφάλιστρο (ασφαλισμένου και εργοδότη), για λόγους χρηστής διοίκησης, θα λαμβάνεται υπόψη το υψηλότερο ασφάλιστρο. Για το χρονικό διάστημα από 1/7/2011 έως 31/12/2015, εφόσον έχει καταβληθεί η προβλεπόμενη από το άρθρο 44 παρ. 14 του ν. 3986/2011 πρόσθετη εισφορά ύψους 2%, αυτή συνυπολογίζεται για τον καθορισμό του ποσοστού αναπλήρωσης …».
- Επειδή, τέλος, με τον προαναφερόμενο ν. 4387/2016 ρυθμίστηκαν τα ζητήματα του υπολογισμού και του επανυπολογισμού των ανταποδοτικών συντάξεων των ασφαλισμένων του ιδιωτικού τομέα. Ειδικότερα, στις παρ. 2 και 7 του άρθρου 28, όπως αντικαταστάθηκε με το άρθρο 28 του ν. 4670/2020, ορίζεται ότι «1. … 2. Ως συντάξιμες αποδοχές για τον υπολογισμό του ανταποδοτικού μέρους σύνταξης κύριας ασφάλισης λόγω γήρατος … λαμβάνονται υπόψη: α. Για τους μισθωτούς, ο μέσος όρος μηνιαίων αποδοχών του ασφαλισμένου καθ’ όλη τη διάρκεια του ασφαλιστικού βίου του. Ο μέσος όρος υπολογίζεται ως το πηλίκο της διαίρεσης του συνόλου των μηνιαίων αποδοχών του ασφαλισμένου διά του συνολικού χρόνου ασφάλισής του. Ως σύνολο μηνιαίων αποδοχών που έλαβε ο ασφαλισμένος νοείται το άθροισμα των μηνιαίων αποδοχών που υπόκεινται σε εισφορές, καθ` όλη τη διάρκεια του ασφαλιστικού βίου του. β. Για τους αυτοαπασχολούμενους, τους ελεύθερους επαγγελματίες … ο μέσος όρος του μηνιαίου ασφαλιστέου εισοδήματος, το οποίο υπόκειται σε εισφορές καθ’ όλη τη διάρκεια του ασφαλιστικού βίου του. Το μηνιαίο ασφαλιστέο εισόδημα υπολογίζεται ως εξής: i. Για το χρονικό διάστημα έως 31.12.2016 το ποσό που θα αποτελούσε το ασφαλιστέο μηνιαίο εισόδημα αν εκλαμβανόταν ως μηνιαία εισφορά, το ποσό που πράγματι καταβλήθηκε για κάθε μήνα ασφάλισης διά του συντελεστή 0,20. Στο ανωτέρω ποσό συνυπολογίζονται με αναγωγή κατά κεφαλήν, τυχόν υφιστάμενοι μέχρι την ημερομηνία αυτή κοινωνικοί πόροι υπέρ των αντίστοιχων ταμείων και η ασφαλιστική εισφορά- όπου υπήρχε- που έχει καταβληθεί από τον εργοδότη. ii. Για το χρονικό διάστημα από την 1.1.2017 έως 31.12.2018 το εισόδημα, το οποίο υπόκειται σε εισφορές, σύμφωνα με τα άρθρα 39 και 40 κατά το ως άνω χρονικό διάστημα. iii. Για το χρονικό διάστημα από την 1.1.2019 το ποσό που προκύπτει από το πηλίκο της διαίρεσης του ποσού της μηνιαίας ασφαλιστικής εισφοράς που έχει καταβληθεί χωρίς τις μειώσεις του άρθρου 98 και του άρθρου 141 παράγραφος 2 του ν. 3655/2008 (Α` 58) διά του συντελεστή 0,20. … 7. Για τον υπολογισμό του ανταποδοτικού μέρους της σύνταξης ως συντάξιμες αποδοχές λαμβάνονται υπόψη οι υπολογιζόμενες σύμφωνα με τις ειδικότερες προβλέψεις του παρόντος άρθρου από το έτος 2002 και έως την υποβολή της αίτησης συνταξιοδότησης. …».
- Επειδή, κατά τα παγίως κριθέντα, από τις διατάξεις των άρθρων 42 παρ. 1 και 35 παρ. 1 του Συντάγματος επιβάλλεται η πλήρης δημοσίευση όχι μόνο των τυπικών νόμων αλλά και όλων των κανονιστικών διοικητικών πράξεων, ως συστατικό στοιχείο του κύρους τους. Περαιτέρω, με τις διατάξεις του άρθρου 5 παρ. 2 περ. θ΄ του ν. 3469/2006 (Α´ 131) ορίζεται ότι: «Στην “Εφημερίδα της Κυβερνήσεως” δημοσιεύονται: α) … θ) οι κανονιστικού χαρακτήρα πράξεις του Πρωθυπουργού, του Υπουργικού Συμβουλίου, των Υπουργών, καθώς και οποιουδήποτε άλλου οργάνου της Διοίκησης, με την επιφύλαξη των ειδικών διατάξεων του άρθρου 8 του νόμου αυτού και εφόσον η κείμενη νομοθεσία δεν προβλέπει άλλον ειδικότερο τρόπο δημοσίευσης», ενώ στο άρθρο 8 του ίδιου νόμου προβλέπονται περιπτώσεις πράξεων, ορισμένες από τις οποίες είναι κανονιστικού χαρακτήρα, οι οποίες κατ’ απόκλιση των λοιπών διατάξεων του νόμου δεν είναι δημοσιευτέες στην Εφημερίδα της Κυβερνήσεως. Ειδικότερα, στην περ. η΄ της παρ. 1 του εν λόγω άρθρου 8 ορίζεται ότι: «Δεν δημοσιεύονται στην “Εφημερίδα της Κυβερνήσεως”: α) … η) Οι κανονιστικές πράξεις για τις οποίες η κείμενη νομοθεσία προβλέπει ειδική διαδικασία δημοσίευσης ή γνωστοποίησης». Εξάλλου, με το άρθρο 2 παρ. 4 του ν. 3861/2010 «Ενίσχυση της διαφάνειας με την υποχρεωτική ανάρτηση νόμων και πράξεων των κυβερνητικών, διοικητικών και αυτοδιοικητικών οργάνων στο διαδίκτυο “Πρόγραμμα Διαύγεια” και άλλες διατάξεις» (Α΄ 112), προβλέφθηκε ως υποχρεωτική η ανάρτηση στο διαδίκτυο πολλών κατηγοριών νομοθετημάτων και διοικητικών πράξεων, μεταξύ των οποίων νόμοι (περ. 1), πράξεις νομοθετικού περιεχομένου (περ. 2), προεδρικά διατάγματα κανονιστικού χαρακτήρα (περ. 3), λοιπές πράξεις κανονιστικού χαρακτήρα, με εξαίρεση τις κανονιστικές πράξεις που αφορούν την οργάνωση, διάρθρωση, σύνθεση, διάταξη, εφοδιασμό και εξοπλισμό των Ενόπλων Δυνάμεων της Χώρας (περ. 4). Περαιτέρω, στο άρθρο 4 του ίδιου ν. 3861/2010, όπως τροποποιήθηκε με την παρ. 4 του άρθρου 23 του ν. 4210/2013 (Α΄ 254), ορίζεται ότι: «1. Οι πράξεις που αναφέρονται στο άρθρο 2, όταν είναι κατά νόμο δημοσιευτέες στην Εφημερίδα της Κυβερνήσεως, ισχύουν από τη δημοσίευσή τους, εκτός αν ορίζεται διαφορετικά. 2. Με εξαίρεση τις πράξεις της προηγούμενης παραγράφου, οι λοιπές πράξεις του άρθρου 2 αναρτώνται στο διαδίκτυο κατά τα οριζόμενα στον παρόντα νόμο και ισχύουν από την ανάρτησή τους. 3. Οι ρυθμίσεις της παραγράφου 2 του παρόντος δεν θίγουν τις σχετικές δικονομικές ρυθμίσεις ως προς την άσκηση ενδίκων μέσων και βοηθημάτων ούτε τις ρυθμίσεις που ισχύουν για τις διοικητικές προσφυγές. 4. …». Κατά την έννοια των ανωτέρω διατάξεων του ν. 3469/2006 που επιβάλλουν τη δημοσίευση των κανονιστικών πράξεων στην Εφημερίδα της Κυβερνήσεως, οι οποίες δεν θίγονται από τις προπαρατεθείσες διατάξεις του ν. 3861/2010 περί υποχρεωτικής ανάρτησης πράξεων στο διαδίκτυο, κανονιστικές πράξεις, οι οποίες, ελλείψει ειδικής πρόβλεψης περί άλλου τρόπου δημοσίευσής τους, είναι δημοσιευτέες στην Εφημερίδα της Κυβερνήσεως, αποκτούν νόμιμη υπόσταση μόνο με τη δημοσίευσή τους στην Εφημερίδα της Κυβερνήσεως. Συνεπώς, οι πράξεις αυτές, αν δεν δημοσιευθούν στην Εφημερίδα της Κυβερνήσεως, είναι ανυπόστατες. Ωστόσο, λόγω της φύσης και του περιεχομένου τους, αλλά και για λόγους ασφάλειας δικαίου, οι μη δημοσιευθείσες κανονιστικές πράξεις, αν και είναι ανυπόστατες, είναι ακυρωτέες προς αποφυγή του ενδεχομένου της εφαρμογής τους (ΣτΕ 136/2021, 2149/2019, 935/2018, 2649/2017 Ολομ., 1334/2017, 216/2016 Ολομ., 3297/2015, 3675/2014 7μ., 3112/2014, 2252, 1080/ 2013, 4754-5/2012 Ολομ., 87/2011 Ολομ. κ.ά.).
- Επειδή, με την 2037/2023 απόφαση της επταμελούς σύνθεσης του Α’ Τμήματος του Συμβουλίου της Επικρατείας, η οποία εκδόθηκε στα πλαίσια της προβλεπόμενης από τις διατάξεις του ν. 3900/2010 «πρότυπης δίκης – δίκης πιλότου», κρίθηκε ότιο υπολογισμός της επιπλέον παροχής λόγω ειδικής προσαύξησης που δόθηκε προς τους εκεί ενάγοντες ως μέρος της ανταποδοτικής τους σύνταξης βασίσθηκε όχι στον συντάξιμο μισθό που προκύπτει λαμβάνοντας υπόψη τη βάση υπολογισμού της επιπλέον εισφοράς για την ειδική προσαύξηση, όπως προβλέπεται από τη διάταξη της παρ. 4 του άρθρου 94 του ν. 4387/2016, όπως τροποποιήθηκε με το άρθρο 234 παρ. 10 του ν. 4389/2019, αλλά, στον συντάξιμο μισθό που προκύπτει λαμβάνοντας υπόψη την βάση υπολογισμού της ανταποδοτικής σύνταξης, σύμφωνα με την Φ.80000/οικ.9187/183/14.2.2018 απόφαση του Υφυπουργού Εργασίας, Κοινωνικής Ασφάλισης και Κοινωνικής Αλληλεγγύης, η οποία προβλέποντας τον υπολογισμό της παροχής αυτής με διαφορετικό τρόπο απ’ ό,τι η ισχύουσα νομοθετική διάταξη έχει κανονιστικό χαρακτήρα και ως εκ τούτου έπρεπε να έχει δημοσιευθεί στην Εφημερίδα της Κυβερνήσεως. Συνεπώς, ο υπολογισμός αυτός έγινε στηριζόμενος στην προαναφερόμενη απόφαση, η οποία ως προς το εν λόγω ζήτημα θέτει νέο κανόνα δικαίου διαφορετικό προς την ισχύουσα νομοθετική ρύθμιση. Η ρύθμιση δε αυτή της παρ. 4 του άρθρου 94 του ν. 4387/2016, όπως ισχύει, είναι αυτοτελής ως προς το κρίσιμο ζήτημα μη επιδεχόμενης αναλογικής εφαρμογής των διατάξεων του άρθρου 28 του ν. 4387/2016. Ωστόσο, η ανωτέρω πράξη δεν έχει δημοσιευθεί στην Εφημερίδα της Κυβερνήσεως, αλλά έχει αναρτηθεί μόνο στο διαδίκτυο [στον ιστότοπο «ΔΙΑΥΓΕΙΑ» με αριθμό διαδικτυακής ανάρτησης (ΑΔΑ) ΨΒ30465Θ1Ω-Χ09]. Συνεπώς, οι οικείες συνταξιοδοτικές αποφάσεις στηρίχθηκαν σε ανυπόστατη πράξη και ο προαναφερόμενος σχετικός προβαλλόμενος λόγος της κρινόμενης αγωγής ως προς αυτό το γενικότερου ενδιαφέροντος ζήτημα έγινε δεκτός.
- Επειδή, τέλος, οι διατάξεις του άρθρου 79 του, κυρωθέντος με το άρθρο πρώτο του ν. 2717/1999, Κώδικα Διοικητικής Δικονομίας (Κ.Δ.Δ. Α΄ 97), ορίζουν τα ακόλουθα: «1. Το δικαστήριο ελέγχει την προσβαλλόμενη πράξη ή παράλειψη κατά το νόμο και την ουσία, μέσα στα όρια της προσφυγής, τα οποία προσδιορίζονται από τους λόγους και το αίτημά της. Κατ` εξαίρεση, ο κατά το νόμο έλεγχος της προσβαλλόμενης πράξης ή παράλειψης, κατά περίπτωση, χωρεί και αυτεπαγγέλτως, εκτεινόμενος στο σύνολό της, προκειμένου να διακριθεί : α) αν συντρέχουν οι Λόγοι της περ. α` της παρ. 3 ή β) αν η πράξη είναι πλημμελής κατά τη νόμιμη βάση της, ή γ) αν υπάρχει παράβαση δεδικασμένου.
- Επειδή, στην προκειμένη περίπτωση, από τα στοιχεία του φακέλου της δικογραφίας προκύπτουν τα ακόλουθα: Ο προσφεύγων, ασφαλισμένος του τέως ΤΣΜΕΔΕ τη χρονική περίοδο από ………. έως ……., υπήχθη στο καθεστώς της Ειδικής Προσαύξησης για τη χρονική περίοδο από ………. έως …….., οπότε και διεγράφη λόγω κατάργησης της Ειδικής Προσαύξησης από 1.1.2016, σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 94 παρ. 4 του ν. 4387/2016. Με την ……………….. απόφαση του Προϊσταμένου Περιφερειακής Δ/νσης Συντάξεων και Ασφάλισης του Τομέα Μηχανικών και Εργοληπτών Δημοσίων Έργων, έγινε δεκτή η ……………………. αίτηση συνταξιοδότησής του λόγω γήρατος και του χορηγήθηκε κύρια σύνταξη γήρατος από …….., ποσού ………… ευρώ το μήνα (……… ευρώ ποσό εθνικής σύνταξης, ……….. ευρώ ποσό ανταποδοτικής σύνταξης και …… ευρώ ποσό προσωπικής διαφοράς), με βάση 36 έτη, 11 μήνες και 22 ημέρες χρόνο ασφάλισης κύριας σύνταξης και 33 έτη και 11 μήνες και 22 ημέρες χρόνο ασφάλισης ειδικής προσαύξησης. Κατά της απόφασης αυτής ο προσφεύγων άσκησε την …………………. ένσταση ενώπιον της Διοικητικής Επιτροπής Μηχανικών Εργοληπτών Δημοσίων Έργων του καθ’ ού, προς τροποποίηση της απόφασης αυτής, παραπονούμενος ότι: α) η προσβαλλόμενη απόφαση δεν αιτιολογείται επαρκώς, μη αναλυόμενου επ’ αυτής του τρόπου υπολογισμού της ανταποδοτικής σύνταξης, της προσωπικής διαφοράς και εν γένει του συνόλου των αποδοχών του, β) η έλλειψη μεταβατικών διατάξεων στο ν. 4387/2016, για όσους είχαν ήδη θεμελιώσει δικαίωμα συνταξιοδότησης προ του χρόνου ισχύος του, παραβιάζει την αρχή της ισότητας, γ) παρανόμως καταβλήθηκε ποσό προσωπικής διαφοράς μειωμένο σε σύγκριση με το ποσό που καταβάλλεται στα πρόσωπα που συνταξιοδοτήθηκαν με το προγενέστερο του ν. 4387/2016 νομοθετικό καθεστώς (ν. 3518/2006), δ) δεν εκπονήθηκε αναλογιστική μελέτη, πριν την ψήφιση του ν. 4387/2016, ενόψει του προσδιορισμού του ύψους της προσαύξησης της κύριας σύνταξης εκ των εισφορών που καταβλήθηκαν στον ασφαλιστικό κλάδο της ειδικής προσαύξησης, ε) παραβιάζεται η αρχή της αναλογίας εισφορών-παροχών, δοθέντος ότι, κατά τον υπολογισμό της ανταποδοτικής σύνταξης εκ της ειδικής προσαύξησης, δεν λαμβάνεται υπ’ όψιν αφενός το σύνολο των εισφορών που έχει καταβάλει στον ασφαλιστικό κλάδο της ειδικής προσαύξησης και αφετέρου η εισφορά 2% που κατέβαλλαν οι ασφαλισμένοι του τ. ΕΤΑΑ-ΤΣΜΕΔΕ επί κάθε μελέτης που συνέτασσαν, κατά τις διατάξεις του ν. 2326/1940, στ) ο τρόπος υπολογισμού του «ασφαλιστέου μισθού» είναι παράνομος διότι εξομοιώνει το καθεστώς των μισθωτών και των μη μισθωτών και ζ) ο τρόπος υπολογισμού της «ανταποδοτικής σύνταξης από την ειδική προσαύξηση» είναι μη νόμιμος διότι διακρίνει μεταξύ μηχανικών παραβιάζοντας την αρχή της ισότητας. Η ως άνω ένσταση του προσφεύγοντος απορρίφθηκε σιωπηρώς. Ήδη, με την κρινόμενη προσφυγή, όπως αναπτύσσεται με το νομίμως κατατεθέν στις …….. υπόμνημα αυτής, ο προσφεύγων ζητεί να ακυρωθεί η τεκμαιρόμενη σιωπηρή απόρριψη της ως άνω ένστασής του και να αναπροσαρμοστεί η ανταποδοτική του σύνταξη εκ της ειδικής προσαύξησης, επαναφέροντας τους ισχυρισμούς που είχε προβάλλει με την τελευταία, και περαιτέρω, προβάλλει ότι η απονομή σε αυτόν μειωμένης σύνταξης, κατά τις διατάξεις του ν. 4387/2016, σε σχέση με όσους συναδέλφους του συνταξιοδοτήθηκαν με το προγενέστερο νομοθετικό καθεστώς (ν. 3518/2006), παραβιάζει την αρχή της ισότητας (άρθρο 4 παρ. 1 και 5 Σ). Περαιτέρω, προβάλλει ότι οι διατάξεις του ν. 4387/2016 είναι αντίθετες με τις διατάξεις του άρθρου 25 παρ. 1 του Συντάγματος και του Πρώτου Πρόσθετου Πρωτοκόλλου της ΕΣΔΑκαι ότι η εφαρμοσθείσα διάταξη της παρ. 10 του άρθρου 234 του ν. 4389/2016 είναι αντίθετη στο Σύνταγμα λόγω έλλειψης σύνταξης αναλογιστικής μελέτης, όπως αυτή προβλέπεται στη διάταξη του άρθρου 94 του ν. 4387/2016. Τέλος, κατά τους ισχυρισμούς του, με τη Φ.80000/οικ.9187/183/14.2.2018 εγκύκλιο του Υπουργείου Εργασίας Κοινωνικής Ασφάλισης και Κοινωνικής Αλληλεγγύης ορίσθηκε παντελώς αυθαίρετα και χωρίς καμία προς τούτο εξουσιοδότηση ότι ο συντάξιμος μισθός, στην περίπτωση της ειδικής προσαύξησης, προκύπτει λαμβάνοντας υπόψη τη βάση υπολογισμού της ανταποδοτικής σύνταξης και όχι τη βάση υπολογισμού της επιπλέον εισφοράς για την ειδική προσαύξηση, όπως προβλέπεται από τη διάταξη της παρ. 4 του άρθρου 94 του ν. 4387/2016, όπως τροποποιήθηκε με το άρθρο 234 παρ. 10 του ν. 4389/2019. Από την πλευρά του το καθ’ ου, με την υπ’ αριθμ. πρωτ. ……….. έκθεση απόψεων καθώς και το κατατεθέν στις ………… υπόμνημά του, ζητεί την απόρριψη της υπό κρίση προσφυγής ως αβάσιμης, προβάλλοντας, μεταξύ άλλων, ότι η σύνταξη του προσφεύγοντος ορθώς υπολογίσθηκε με βάση τις διατάξεις του ν. 4387/2016 και τις εκδοθείσες για την εφαρμογή τους, εγκυκλίους του Υπουργείου Εργασίας Κοινωνικής Ασφάλισης και Κοινωνικής Αλληλεγγύης, μεταξύ των οποίων και η Φ.80000/οικ.9187/183/14.2.2018 εγκύκλιος που αφορά στον τρόπο συνυπολογισμού του ποσού της σύνταξης των ασφαλισμένων του πρώην ΕΤΑΑ-ΤΣΜΕΔΕ που κατέβαλαν ασφαλιστικές εισφορές υπέρ της Ειδικής Προσαύξησης (βλ. προσκομιζόμενες εγκυκλίους).
- Επειδή, με τα δεδομένα αυτά, με την ………….. απόφαση του Διευθυντή της Περιφερειακής Διεύθυνσης Σύνταξης – Ασφάλισης Μηχανικών/ Εργοληπτών Δημοσίων Έργων του e – ΕΦΚΑ περί απονομής σύνταξης λόγω γήρατος, η χορηγηθείσα στον προσφεύγοντα σύνταξη υπολογίστηκε με βάση τις διατάξεις της Φ.80000/οικ.9187/183/14.2.2018 απόφασης του Υφυπουργού Εργασίας, Κοινωνικής Ασφάλισης και Κοινωνικής Αλληλεγγύης, όπως συνομολογείται και από το καθ’ου. Ωστόσο, σύμφωνα με όσα έγιναν δεκτά στην 8η σκέψη, η τελευταία αυτή απόφαση εφόσον προβλέπει τον υπολογισμό της επιπλέον παροχής λόγω ειδικής προσαύξησης με διαφορετικό τρόπο απ’ ό,τι η ισχύουσα νομοθετική διάταξη, χωρίς να έχει δημοσιευθεί στην Εφημερίδα της Κυβερνήσεως συνιστά ανυπόστατη κανονιστική εγκύκλιο. Κατόπιν τούτου, το Δικαστήριο κρίνει ότι η ως άνω συνταξιοδοτική απόφαση είναι μη νόμιμη ως ερειδόμενη σε ανυπόστατη πράξη, ζήτημα που εξετάζεται αυτεπαγγέλτως από το Δικαστήριο, και ως εκ τούτου μη νομίμως η οικεία Διοικούσα Επιτροπή απέρριψε σιωπηρώς την ένσταση του προσφεύγοντος κατά αυτής και για το λόγο αυτό πρέπει να ακυρωθεί, κατ’ αποδοχή της κρινόμενης προσφυγής. Εξάλλου, εν όψει του ότι η επίμαχη συνταξιοδοτική παροχή έχει υπολογισθεί, κατά τα ανωτέρω, με βάση τις διατάξεις της προαναφερόμενης υπουργικής απόφασης, η εξέταση των λοιπών λόγων της προσφυγής περί αντισυνταγματικότητας των διατάξεων του ν. 4387/2016 παρέλκει ως αλυσιτελής. Περαιτέρω, πρέπει να αναπεμφθεί η υπόθεση στον καθ’ου φορέα προκειμένου να υπολογιστεί εκ νέου η σύνταξη του προσφεύγοντος, μη εφαρμοζομένων των διατάξεων της Φ.80000/οικ.9187/183/14.2.2018 απόφασης του Υφυπουργού Εργασίας, Κοινωνικής Ασφάλισης και Κοινωνικής Αλληλεγγύης.
- Επειδή, κατ’ ακολουθίαν, πρέπει να γίνει δεκτή η προσφυγή, να ακυρωθεί η προσβαλλόμενη πράξη και η ενσωματωθείσα σ’ αυτήν απόφαση υπολογισμού σύνταξης του προσφεύγοντος, να αναπεμφθεί η υπόθεση στον καθ’ ού φορέα προκειμένου να υπολογιστεί η σύνταξη του προσφεύγοντος σύμφωνα με τα ειδικότερα οριζόμενα στο διατακτικό. Τέλος, το παράβολο που καταβλήθηκε πρέπει να αποδοθεί στον προσφεύγοντα (άρθρο 277 παρ. 9 του Κ.Δ.Δ.), ενώ, κατ’ εκτίμηση των περιστάσεων, το καθ΄ ου πρέπει να απαλλαγεί από τα δικαστικά έξοδα του προσφεύγοντος (άρθρο 275 παρ. 1 εδ. ε΄ του Κ.Δ.Δ.).
ΔΙΑ ΤΑΥΤΑ
Δέχεται την προσφυγή.
Ακυρώνει την τεκμαιρόμενη σιωπηρή απόρριψη από τη Διοικούσα Επιτροπή Μηχανικών Εργοληπτών Δημοσίων Έργων της από ……………. ένστασης του προσφεύγοντος κατά της ……………… απόφασης του Διευθυντή της Περιφερειακής Διεύθυνσης Σύνταξης – Ασφάλισης Μηχανικών/ Εργοληπτών Δημοσίων Έργων του e – ΕΦΚΑ περί απονομής σύνταξης λόγω γήρατος, καθώς και την τελευταία αυτή πράξη.
Αναπέμπει την υπόθεση στον καθ’ ου προκειμένου να υπολογίσει εκ νέου τη σύνταξη του προσφεύγοντος, μη εφαρμοζομένων των διατάξεων της Φ.80000/οικ.9187/183/ 14.2.2018 απόφασης του Υφυπουργού Εργασίας, Κοινωνικής Ασφάλισης και Κοινωνικής Αλληλεγγύης.
Διατάσσει την απόδοση του καταβληθέντος παραβόλου στον προσφεύγοντα.
Απαλλάσσει το καθ΄ου από τα δικαστικά έξοδα του προσφεύγοντος.
Η διάσκεψη του Δικαστηρίου έγινε στην Αθήνα στις 21.3.2024 και 30.5.2024 και η απόφαση δημοσιεύτηκε σε έκτακτη δημόσια συνεδρίαση στο ακροατήριό του στις 18.6.2024.
Η ΠΡΟΕΔΡΟΣ Η ΕΙΣΗΓΗΤΡΙΑ
Η ΓΡΑΜΜΑΤΕΑΣ